admin / 25.06.2018

Дарение между юридическими лицами

Дарение с точки зрения налога на прибыль

Рассмотрим проблему, находящуюся на стыке гражданского и налогового права. В законодательстве складывается странная ситуация: с одной стороны, ГК РФ категорически запрещает дарение между коммерческими фирмами, а с другой — НК РФ устанавливает подробные правила налогообложения таких сделок. Решение этой коллизии норм актуально для многих организаций.

Безвозмездные сделки (ограничиваемые ст. 575 Гражданского кодекса Российской Федерации в рамках дарения между коммерческими организациями суммой в пять минимальных размеров оплаты труда) влекут за собой негативные налоговые последствия для сторон сделки:

  • у юридического лица (или иного плательщика НДС), безвозмездно передающего товары (выполняющего работы или оказывающего услуги), появляется обязанность в силу ст. 146 и п. 2 ст. 154 Налогового кодекса Российской Федерации исчислить НДС с рыночной цены; при этом согласно п. 16 ст. 270 НК РФ все затраты, связанные с безвозмездной передачей товаров (выполнением работ, оказанием услуг), у передающей стороны не принимаются для целей исчисления налога на прибыль;
  • у юридического лица, получающего безвозмездно товары (работы, услуги), в силу п. 8 ст. 250 НК РФ образуется внереализационный доход, подлежащий обложению налогом на прибыль исходя из рыночной оценки полученных товаров (работ, услуг).

В каких случаях не надо платить налог на прибыль

При определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ):

  • от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей организации;
  • организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) получающей организации;
  • физического лица, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) этого физического лица.

Полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения, только если в течение одного года со дня получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Напомним, что определение понятия «имущество», приведенное в ст. 38 НК РФ, аналогично определению в ГК РФ, но из него для целей налогообложения исключены имущественные права. В связи с этим налоговые органы разъясняют, что от налогообложения согласно пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ освобождается только полученное имущество, но не имущественные права в форме прощения долга (например, прощения долга поручителем в договоре поручительства или гарантом в банковской гарантии) <1>.

<1> См., в частности, Письмо УМНС России по г.

Москве от 27 февраля 2003 г. N 26-12/12141 и Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 9 августа 2005 г. по делу N Ф08-3604/2005-1450А.

Пунктом 2 ст. 248 НК РФ определено, что для целей налогообложения прибыли имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если их получение не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для этого лица работы, оказать ему услуги).

Гражданское законодательство

Следует обратить внимание на проблемы с дарением с точки зрения ГК РФ. Так, ст. 572 ГК РФ установлено, что «по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом».

Вместе с тем при наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. Например, арбитражные суды неоднократно не признавали дарением внесение имущества учредителем в уставный капитал хозяйственного общества, так как участник (акционер) взамен переданного имущества получал долю в уставном капитале и право на долю прибыли (распределяемой в форме дивидендов) <2>.

<2> См., в частности, Постановления Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 64/98 и ФАС Северо-Западного округа от 20 января 2004 г. по делу N А66-4341-03.

Статьей 575 ГК РФ установлено, что не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ, установленных законом.

Таким образом, ГК РФ запрещает дарение между коммерческими организациями на сумму свыше 500 руб.!

Согласно п. 2 ст. 166 ГК РФ с требованием о признании сделки дарения недействительной может обратиться в суд любое заинтересованное лицо.

Например, ФАС Волго-Вятского округа был рассмотрен иск конкурсного управляющего акционерного общества к ООО о признании недействительной сделки безвозмездной передачи основных и оборотных средств (Постановление от 28 февраля 2003 г. по делу N 168/9).

Арбитражный суд первой инстанции указал, что сделку приема-передачи имущества, совершенную между коммерческими организациями — акционерным обществом и ООО, нельзя квалифицировать иначе, чем дарение, которое запрещено действующим законодательством.

Между тем ООО полагало, что оспариваемая сделка является целевым финансированием деятельности общества его участником, владеющим 35% уставного капитала, и подразумевает получение прибыли, поэтому передача имущества дарением не является.

ФАС Волго-Вятского округа подтвердил правомочность решения суда первой инстанции, указав следующее.

Поскольку установлено, что ООО не произвело какой-либо оплаты за переданное имущество, суд первой инстанции обоснованно оценил оспариваемую сделку как дарение, т.е. безвозмездную передачу вещи в собственность другого лица.

В соответствии со ст. 575 ГК РФ не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает 5 МРОТ, в отношениях между коммерческими организациями. Согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

Исходя из указанных положений законодательства, суд первой инстанции правомерно признал оспариваемую сделку ничтожной. Доводы ООО о том, что имущество передавалось в рамках финансирования зависимого общества, не основаны на законе, так как акционерное общество (участник) и ООО являются самостоятельными субъектами хозяйствования (юридическими лицами), не отвечают по долгам друг друга и финансирование текущей деятельности ответчика не входит в обязанности его учредителя (участника).

Обратим внимание на выводы суда: недействительной признана даже сделка дарения, совершенная «на основании общего собрания акционеров»! Отсюда следует, что дарение только по решению исполнительной дирекции тем более является недействительным.

К аналогичным выводам о недействительности сделок дарения между коммерческими организациями неоднократно приходили различные суды:

  • в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 9 декабря 2003 г. по делу N Ф03-А73/03-1/3124 признано, что в силу ст. 575 ГК РФ, запрещающей дарение по сделкам между коммерческими организациями, безвозмездность уступки права требования является достаточным основанием для признания сделки ничтожной в полном объеме независимо от того, в каком объеме сформировалась к этому моменту задолженность третьего лица перед организацией и являются ли правоотношения первоначального кредитора и должника длящимися;
  • в Постановлении ФАС Центрального округа от 5 ноября 2003 г. по делу N А48-293/03-4 указано: поскольку имущество одной коммерческой организации передано другой коммерческой организации без соответствующей компенсации, данное обстоятельство позволяет квалифицировать совершенную сторонами сделку как договор дарения, которая в подобных обстоятельствах запрещена ст. 575 ГК РФ. В связи с этим суд указал, что согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона, ничтожна, если закон не установит, что такая сделка оспорима. Так как рассматриваемый судом договор противоречит требованиям ст. 575 ГК РФ, он в силу ст. 168 ГК РФ является ничтожной сделкой;
  • в Постановлении ФАС Московского округа от 16 марта 2004 г. по делу N КГ-А40/1340-04 сделан следующий вывод: поскольку никакого иного возмещения за дополнительно передаваемое имущество сторонами не предусматривалось, оспариваемый протокол и дополнительное соглашение к договору являются соглашением о безвозмездной передаче имущества, что противоречит ст. 575 ГК РФ.

Примечательно, что суды признавали недействительными не только сделки дарения между коммерческими организациями, но также прощение долга (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30 июля 2001 г. по делу N А38-2/45-01) и безвозмездное пользование имуществом. Например, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 22 апреля 2003 г. по делу N Ф08-780/2003 было признано, что согласно ст. 575 ГК РФ дарение, включая безвозмездную передачу прав, в отношениях между коммерческими организациями не допускается. А передача имущества в безвозмездное пользование является формой дарения, так как представляет собой безвозмездную передачу имущественных прав.

Однако автор не разделяет данную точку зрения, поскольку считает, что в ГК РФ четко разделены две сделки — ссуда и дарение, которые недопустимо смешивать.

Как совместить запрет на дарение с налоговыми последствиями

Независимо от того что ГК РФ прямо запрещает дарение между коммерческими организациями, в НК РФ установлены вполне ясные налоговые последствия для таких сделок. В связи с этим возникла парадоксальная ситуация: как можно всерьез говорить о каких-либо налоговых последствиях сделок, изначально недействительных с точки зрения гражданского права?!

Также возникает вопрос: кто может предъявить требование о признании сделки недействительной? Это может быть любое заинтересованное лицо, например акционер общества. Вместе с тем такое требование становится абсурдным, если решение о дарении было единогласно принято общим собранием акционеров.

А может ли налоговый орган предъявить требование о признании сделки недействительной?

Несмотря на то что из первоначальной редакции ст. 31 НК РФ было исключено право налоговых органов предъявлять в суды иски о признании сделок недействительными, инспекции вполне могут воспользоваться ст. 169 ГК РФ и предъявить иск, если сочтут, что данная сделка совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка.

В каком же случае дарение может быть противно основам правопорядка? Например, когда дарение позволяет избежать налогообложения.

Но ведь именно такой порядок и установлен пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Однако это противоречит ГК РФ!

В Постановлении ФАС Московского округа от 30 июня 2005 г. по делу N КА-А40/3222-05 так и прописано: «…применение положений п. 11 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации возможно при условии передачи имущества безвозмездно с соблюдением норм действующего законодательства, в частности требований ст. 575 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Так что дарить без налоговых проблем можно с точки зрения НК РФ, но нельзя с точки зрения ГК РФ. Получается заколдованный круг.

Вместе с тем данную коллизию арбитражные суды разрешают весьма избирательно.

Например, в Постановлениях ФАС Московского округа от 30 декабря 2004 г. по делу N КА-А41/12311-04-П и от 19 декабря 2005 г. по делу N КА-А41/12334-05 признаны правомерными безвозмездная передача денежных средств между двумя юридическими лицами и применение в этой связи пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ; в Постановлении же от 22 февраля 2006 г. по делу N КА-А40/427-06 данная ситуация признана правомерной, даже когда часть денежных средств, полученных налогоплательщиком от учредителя, была передана им впоследствии своим дочерним предприятиям.

А вот в Постановлении ФАС Московского округа от 5 декабря 2005 г. по делу N КА-А40/11321-05 почему-то сделано исключение для безвозмездно полученных денежных средств:

«Суды первой и апелляционной инстанций, проанализировав пп. 1 — 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, пришли к правильному выводу о том, что законодатель только в пп. 9 и 10 п. 1 данной статьи исключил из облагаемой базы налогом на прибыль доходы в виде денежных средств, а в остальных случаях, как и в пп. 11 п. 1 названной статьи, на который ссылается заявитель, денежные средства для целей освобождения от налогообложения не упомянуты.

Кроме того, как правильно указал суд, применение положений п. 11 ст. 251 НК РФ возможно при условии передачи имущества безвозмездно с соблюдением норм действующего законодательства, в частности требований ст. 575 ГК РФ».

Суд занял такую позицию независимо от того, что в п. 3 ст. 2 ГК РФ четко указано: «К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством».

Несмотря на то что согласно п. 2 ст. 38 НК РФ под имуществом в НК РФ понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ, т.е.

в том числе и деньги, суд воспользовался неточностью законодательства:

  • в пп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ речь идет об имуществе (включая денежные средства), поступившем посреднику;
  • пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ речь идет о средствах или ином имуществе, полученных по договорам кредита или займа;
  • пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ упоминается только имущество, полученное российской организацией безвозмездно от учредителей или дочерних организаций <1>.

<1> Однако в данном подпункте все-таки упоминаются денежные средства: «При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам».

Между тем в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23 декабря 2005 г. по делу N А56-4986/2005 признана правомерной с точки зрения налогообложения безвозмездная передача денежных средств материнской компании в пользу дочернего общества. Суд отметил, что «НК РФ допускает получение российской организацией безвозмездно имущества от организации, если уставный капитал получающей стороны более чем на 50% состоит из вклада (доли) передающей стороны», а «статья 575 ГК РФ в данном случае не подлежит применению».

Таким образом, суды различным образом толкуют пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, в одном случае признавая правомерным дарение денег между юридическими лицами и налоговые последствия этого действия, невзирая на ГК РФ, в другом — считая дарение нарушением ГК РФ, в третьем — усматривая в ст. 251 НК РФ различные налоговые последствия для передачи имущества и денег.

Если дарение — способ ухода от налогообложения

Безвозмездная передача денежных средств все-таки может быть и схемой ухода от налогообложения, но данное обвинение нуждается в тщательном обосновании (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 15 февраля 2006 г. по делу N Ф04-9747/2005(18863-А75-26), от 15 марта 2006 г. по делу N Ф04-1121/2006(20495-А75-35), от 27 марта 2006 г. по делу N Ф04-1460/2006(20949-А75-35), от 31 мая 2006 г. по делу N Ф04-3157/2006(22930-А75-40) и др.).

Например, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 27 марта 2006 г. по делу N Ф04-1460/2006(20949-А75-35) констатируется, что передающая сторона (учредитель — материнская компания) не вела никакой деятельности и не имела чистой прибыли, т.е. не могла создать свой фонд поддержки развития производства за счет своей прибыли. Кроме того, денежные средства, поступившие в фонд финансовой поддержки развития производства, были направлены фактически от лица другой организации через ее дочерние предприятия, расчетные счета которых использовались в качестве транзитных, что подтверждается письмом с разработанной схемой. При этом суд отметил, что получение спорных денежных средств не преследует какие-либо хозяйственные цели, а совершено, чтобы избежать налогообложения данной суммы. При таких обстоятельствах, по мнению суда, полученные налогоплательщиком от учредителя материнской компании денежные средства обоснованно отнесены инспекцией в состав внереализационных доходов, поскольку не принадлежат материнской компании.

Подчеркнем примечательный нюанс: несмотря на то что пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ прямо устанавливает освобождение от налогообложения указанных средств, именно это и было поставлено в вину налогоплательщику — «получение спорных денежных средств… совершено с целью избежания налогообложения». А такая вполне конкретная и разумная цель, как экономия на налогах, судом всерьез даже и не рассматривалась: «Получение спорных денежных средств не преследует какие-либо хозяйственные цели». Также не было принято во внимание, что материнская компания как рачительный собственник пыталась финансово поддержать свою дочернюю структуру, избегая при этом излишнего налогообложения, для чего и использовала разрешенную НК РФ возможность.

Таким образом, на основании изложенного можно сделать следующие выводы:

  • для планирования налоговых последствий гражданско-правовых сделок необходимо учитывать нормы не только налогового, но и гражданского законодательства — это касается в том числе и договоров дарения;
  • если сделка дарения между юридическими лицами превышает 5 МРОТ, ее можно оспорить в суде;
  • если сделка дарения преследует цель ухода от налогообложения, то, несмотря на формальное освобождение от налогообложения полученной суммы, суд может квалифицировать полученный доход как подлежащий включению в налогооблагаемую прибыль.

А.Н.Медведев

К. э. н.,

главный аудитор

ЗАО «Аудит БТ»,

налоговый консультант

Дарение между юридическими лицами: запрещено ли дарение между коммерческими организациями

Согласно закону, юридические лица вольны заключать любые соглашения, оговаривая в них любые условия, но только в том случае, если эти действия не запрещены законодателем. Если осуществляется дарение между юридическими лицами, нужно учитывать ряд ограничений, к тому же в некоторых случаях оно вообще между ними запрещено.

Правильность оформления документа зависит от того, какое имущество передается в дар, причем нужно учитывать, может ли оно вообще выступать в этом случае подарком.

Этот документ позволяет одной стороне безвозмездно передавать имущество другой стороне. Первая при этом выступает дарителем, а вторая – одаряемой стороной. Договор дарения (дарственная) является безвозмездным, поскольку одаряемый не должен предоставлять дарителю какие-либо блага взамен на полученное имущество.

Если таким документом предусмотрена передача каких-либо благ взамен подарку, он может быть признан мнимой (или притворной) сделкой, под которой стороны хотят замаскировать другой тип соглашения. Например, это может быть договор мены, купли-продажи.

Выделяют два вида договора дарения:

  • Реальный, согласно которому дар передается во владение одаряемого с момента подписания документа;
  • Консенсуальный, который предусматривает обещание одной стороны подарить что-либо другой стороне.

По закону, юридические лица, деятельность которых направлена главным образом на получение прибыли, определяются как коммерческие организации.

При этом дарение должно исключать возможность прибыльности, являющейся основной целью деятельности коммерческого предприятия. Таким образом, дарение между коммерческими организациями запрещено.

Вместе с тем законодательством предусмотрена возможность заключения дарственной между ними, если стоимость подарка составляет не более 3000 рублей.

Такой запрет обусловлен во многом тем, что такие сделки позволяют снизить налоговые обязательства сторон, что может быть использовано в корыстных целях коммерческими организациями.

Например, договор дарения может быть заключен между дочерней и материнской организацией с целью освобождения от налогов, а законом это запрещено.

При наличии заинтересованной стороны подобная сделка может быть обжалована в судебном порядке. Последствия тому могут заключаться в признании ее недействительной ввиду ее мнимости (притворности). Вместе с тем в таких случаях прежде всего учитываются истинные намерения сторон дарственной. Например, дарственной не признается документ, в котором есть хотя бы намек на возможность возмещения дара.

Если договор дарения признается мнимым, каждую его сторону обязывают вернуть все имущество, прочие блага, которые, согласно ему, были получены участниками.

Передача имущества одной коммерческой организацией в пользу другой тоже не всегда квалифицируется как дарение. Например, если одно коммерческое юридическое лицо вносит вклад в капитал другой коммерческой организации, подарком он не признается.

Безвозмездность подобного вклада исключается, если не самой сделкой, то содержанием корпоративных правовых и финансовых отношений.

Вместе с тем законом предусмотрен запрет на дарение только между юридическими лицами, оба из которых являются коммерческими предприятиями. Если дар получает некоммерческая организация, выступающая юридическим лицом, дарственная будет признана законной.

Например, некое ОАО дарит ОО «Спорт и жизнь» нежилое помещение. В свою очередь, ОО «Спорт и жизнь» открывает в этом помещении торговлю спортивными товарами. Если в таком случае ОАО решит подать в суд на ОО иск о том, что дар используется неправомерно, сделка не будет признана мнимой.

Дело в том, что, согласно закону, общественные организации имеют право вести деятельность, которая приносит им доход, необходимый для достижения их целей. Как правило, это регулируется их уставом.

Законодатель не предусматривает каких-либо ограничений на применение общественными некоммерческими организациями полученных подарков.

Таким образом, дарение недвижимости и прочего ценного имущества, стоимость которого превышает 3000 рублей, между коммерческими юридическими лицами запрещена. Вместе с тем она разрешена, если одна сторона договора дарения — коммерческая организация, а вторая – некоммерческая.

Если сделка заключается между организациями на сумму свыше 3000 рублей, она должна быть оформлена в письменном виде.

При передаче недвижимости, других ценностей, которые требуют регистрации, она должна быть выполнена в соответствие со всеми требованиями, установленными законодательством.

При отсутствии необходимости в государственной регистрации даримого имущества оно становится владением одаряемого в момент заключения договора, если он реальный. В противном случае собственностью одаряемого дар становится только с момента его регистрации на нового владельца.

При передаче подарка, стоимость которого ниже 3000 рублей, сделка может быть заключена в устной форме. При этом не имеет значения род, направленность деятельности юридических лиц, принимающих в ней участие.

Что касается формы документа, то она может быть разной в зависимости от того, какое имущество передается в дар, кем он заключается и т. д.

В договоре дарения обязательно должны быть указаны следующие данные:

  • Наименования обоих организаций, участвующих в сделке;
  • Четкое обозначение дара, его описание, указание его регистрационных данных, если таковые имеются. Если предметом сделки выступает недвижимость, необходимо обозначить ее адрес, технические характеристики;
  • В дарственной должно быть указание на то, является ли он реальным или консенсуальным;
  • Такая сделка является двухсторонней, поэтому в ней должна быть обозначена не только воля дарителя, но и желание одаряемого юридического лица принять дар. В связи с этим договор дарения должен заверяться подписями представителей обеих сторон, а также печатями участвующих в нем организаций.

Для передачи в дар того или иного имущества прежде всего ее участникам необходимо подготовить пакет документов.

В него входят:

  • Заявление о намерении передать дар;
  • Правоустанавливающие документы обоих участников сделки. В обязательном порядке в них входит свидетельство о государственной регистрации, документ, подтверждающих их пребывание на налоговом учете;
  • Документы, которые подтверждают наличие полномочий на совершение сделки у представителей ее участников. Нужно учесть, что их присутствие при оформлении дарственной обязательно, причем с обеих сторон;
  • Удостоверения личностей представителей организаций;
  • Документы, удостоверяющие право собственности дарящего лица на даримое имущество.

Это перечень бумаг, которые в обязательном порядке потребуются при заключении сделки. Нотариус может затребовать другие документы в зависимости от конкретного случая и подарка.

В целом процедура осуществляется по такому алгоритму:

  1. Даритель и одаряемый согласовывают передачу того или иного имущества в дар. Это можно сделать в устной форме.
  2. Обе стороны готовят необходимые документы для оформления договора дарения. Перечень их лучше заранее согласовать с нотариусом, чтобы удостовериться, что сразу будет собран полный пакет нужных бумаг.
  3. При участии нотариуса составляется и подписывается обеими сторонами договор.
  4. Подписанный документ нотариус должен зарегистрировать. Без этого шага дарственная будет считаться недействительной.

При заключении сделки в письменном виде участие нотариуса является обязательным.

Считается, что эту бумагу сложно оспорить. Данный факт имеет место, но только в том случае, если составлена она верно, и никто из сторон не имел каких-либо противозаконных намерений при ее оформлении.

Вместе с тем законом предусмотрен ряд случаев, при которых сделка может быть аннулирована, последствия чего заключается в возврате подаренного имущества.

Преимуществом дарственной, если речь идет о передаче в дар имущества общественным организациям, учреждениям культуры, религиозным объединениям, является относительная простота оформления и безвозмездность дара.

Но в некоторых случаях специалисты рекомендуют заключить договор пожертвования. Он в отличие от дарственной позволяет обозначать жертвующему лицу целевое назначение даримого имущества, контролировать его применение.

Какую форму правоотношений в случае передачи дара между юридическими лицами стоит выбрать, лучше проконсультироваться с юристом. Его рекомендации будут основаны на особенностях отношений между ними и самого подарка, его стоимости.

FILED UNDER : Статьи

Submit a Comment

Must be required * marked fields.

:*
:*